目前，國內機床廠的專業性還比較差，新開發的產品很難形成批量。同時，國內機床企業的產品在國際市場上沒有品牌效應，而要快速彌補這些缺陷，海外并購是一條非常有效的途徑。現今，國內機床企業并購國外機床企業已成常事。本文就將簡析并購德國非上市公司的交易流程。

中國企業以買方身份參與的德國非上市公司的并購項目在不斷增加。除了傳統的只有一個潛在買家參與的并購程序外，針對大型的優質待售項目，特別是私募股權交易，中國買家參與競標的越來越多。實務操作中，競購程序通常由律師、投資銀行、并購顧問、財務顧問和稅務顧問共同策劃推進。當然，競購程序也存在一些缺點，尤其是對中國買家而言，參與國際并購交易的經驗欠缺，大多對此類程序比較陌生，無法滿足競購程序對時間安排和高效決策能力的要求，因此往往以失敗告終，所以賣方應當委托一家有能力勝任中國市場業務的顧問，以便鑒別合適的買家并與之取得聯系。下文致力于呈現中國企業作為買方參與非上市公司并購項目所涉及的主要流程和各階段會遇到的特殊問題。

意向書與信息備忘錄

在傳統交易中，合同雙方一般首先簽署意向書。意向書中會確定一些重要問題，如標的、交易結構、交易額等。如果是競購，一般賣方會委托并購顧問或投行篩選市場中的潛在買家，并通過簡介的形式與潛在買家取得聯系，詢問他們是否對標的感興趣，此種簡介通常采取匿名形式，只用少量或非常模糊的信息大致描述待售企業。當一家競標方表達了收購興趣并簽署保密協議后，會得到一份信息備忘錄，其中包括重要的財務信息和待售方的其他信息，借助信息備忘錄，不同的潛在買家得以對待售企業的財務和經營狀況有一個初步的了解。此外，潛在買家還會獲得一份程序函，里面包括賣方及其顧問對計劃交易內容和時間的安排。

如果有中國買家參與競標，首要問題是語言障礙。目前信息備忘錄均用英文表述，但同時準備中文版本很有意義，因為很多中國決策者不懂英文或水平有限，通過中文翻譯可以幫助中方參與競標程序，節省時間。

盡職調查

盡職調查在傳統收購程序和競購程序中都扮演著舉足輕重的角色。根據買方自慎原則，因為無惡意動機的賣方并無義務向買方指出交易物品所存在的缺陷，所以買方原則上自行承擔購買風險。通過盡職調查，買方需要確認對目標企業實施收購是否存在經濟上的意義或是否值得。此外，鑒于中德兩國文化的巨大差異，還應當重視文化盡職調查，對文化盡職調查的實施可以有助于在早期階段建立信任，還能夠促進收購后的融合。

盡職調查開始前，賣方一般會建立虛擬數據庫，買方可以在問答階段要求賣方提供缺失的文件和信息。除了以文件作為基礎的盡職調查外還有專家環節，目標企業的管理層可在此階段就特定話題提供一次管理層次的信息披露。在所有文件審查和專家環節完畢之后，完成總結性的盡職調查報告。盡職調查報告有幾種不同的設計方案，紅旗報告(RedFlagReport)通過簡潔方式列舉重大風險，而不對一般法律環境和風險作特別陳述。大多情況下，為了能夠對風險作一個初步的判斷，顧問和買方會共同商議盡職調查的范圍和閾值。與之相對的是長篇調查報告，則包含了對目標企業詳細不受限制的風險分析。盡職調查結束后，潛在買家應提交一份具有約束力的要約。在此階段，賣方往往還會向潛在買家提供一份股權收購和轉讓協議的初稿，買家及其顧問對股權收購和轉讓協議進行修改并將其與約束性要約一并提交給賣方，這樣使得賣方在評價各要約時得以兼顧交易的法律框架。

合同談判和構造

盡職調查完成或約束性報價提交后，雙方進入談判階段。這個階段通常由負責人、并購顧問和律師共同參與，當涉及諸如稅務、養老金、保險和環境等專業問題時，參與人員會相應擴大。雙方在談判階段會考慮自身利益訴求并充分考慮盡職調查的結果。作為中國買方，在此階段要仔細評估盡職調查過程中發現的法律、稅務和財務風險并將此等風險盡量通過談判在合同的擔保和保證條款中予以量化。這里需要區分幾種不同的交易類型：在收購破產企業的情況下，破產管理人通常會排除其全部擔保和保證義務，因為破產管理人未參與企業的實質經營，希望盡可能免除其對破產資產的責任和個人責任，由于中國買方不會在合同層面上獲得任何保證和擔保，通過盡職調查發現可能的風險并予以評估就顯得十分重要；相似的還有通過私募股權投資基金進行收購，對此類財務型收購，賣方只會提供非常有限的保證和擔保，以排除私募股權基金各種形式的責任；而針對傳統的戰略型收購，買家可在談判過程中獲得較多的擔保和保證。

傳統收購和競標程序均以合同的簽署為標志，而暫告一個段落。在簽約和交割之間還有一段顯著的時間間隔，在此期間需要滿足不同的交割條件，尤其是完成可能的中國審批、備案流程和可能的德國、歐盟反壟斷審查和德國外商投資審查。根據經驗，這里潛伏著對中方投資者最不可衡量的阻礙，盡管目前監管政策呈放寬趨勢，但中方仍應詳細告知德方所涉及的主管機關、審批、備案的具體要求，以及通常所需時間。同時，法律顧問應協調溝通并為雙方設計可行的保障方案。各項交割條件滿足后，合同履行以交割作為結束。

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